商務(wù)部發(fā)布《關(guān)于實施經(jīng)營者集中資產(chǎn)或業(yè)務(wù)剝離的暫行規(guī)定》
商務(wù)部于2010年7月5日發(fā)布了《關(guān)于實施經(jīng)營者集中資產(chǎn)或業(yè)務(wù)剝離的暫行規(guī)定》（“暫行規(guī)定”）。
背景
《暫行規(guī)定》是為了規(guī)范經(jīng)營者集中附加資產(chǎn)或業(yè)務(wù)剝離限制性條件決定的實施而特別制定的。其制定的依據(jù)是此前商務(wù)部根據(jù)《反壟斷法》制定并于2010年1月1日開始生效的《經(jīng)營者集中審查辦法》。
亮點
1． 兩個剝離階段
《暫行規(guī)定》中規(guī)定的剝離分為兩個階段，自行剝離階段以及受托剝離階段。在自行剝離階段，負(fù)有資產(chǎn)或業(yè)務(wù)剝離義務(wù)的參與集中地經(jīng)營者（“剝離義務(wù)人”）應(yīng)當(dāng)在商務(wù)部審查決定規(guī)定的期限內(nèi)找到適當(dāng)?shù)馁I方并簽訂出售協(xié)議及其他相關(guān)協(xié)議。受托剝離則適用于剝離義務(wù)人未能在商務(wù)部規(guī)定的時間內(nèi)如期完成自主剝離的情形。在受托剝離階段，應(yīng)由剝離義務(wù)人委托的剝離受托人按照商務(wù)部審查決定規(guī)定的期限和方式找到適當(dāng)?shù)馁I方，并與買方達(dá)成出售協(xié)議及其他相關(guān)協(xié)議。
2． 剝離的期限
剝離資產(chǎn)或業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)移以及相關(guān)法律程序應(yīng)當(dāng)在出售協(xié)議及其他相關(guān)協(xié)議簽訂之日起3個月內(nèi)完成。商務(wù)部可視案件具體情況以及剝離義務(wù)人提出的理由自行決定是否對該等期限進(jìn)行延長。
3． 監(jiān)督受托人與剝離受托人
除了剝離受托人之外，剝離義務(wù)人還需制定監(jiān)督受托人。監(jiān)督受托人應(yīng)當(dāng)獨立于參與經(jīng)營者以及剝離業(yè)務(wù)或者資產(chǎn)，負(fù)責(zé)對剝離進(jìn)行全程監(jiān)督。監(jiān)督受托人與剝離受托人將承擔(dān)作為受托人的各種義務(wù)，包括保守秘密，向商務(wù)部報告剝離進(jìn)展情況等等。
4． 其他
《暫行規(guī)定》對剝離的其他方面也提出了詳細(xì)的指導(dǎo)意見，比如對于買方的要求、參與集中的經(jīng)營者在剝離完成之前應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)等。
點評
《暫行規(guī)定》是第一部由商務(wù)部頒布的關(guān)于剝離實施的部門規(guī)章。根據(jù)《反壟斷法》，剝離是規(guī)章制定者批準(zhǔn)合并時可以采用的救濟(jì)措施之一。自2008年8月1日《反壟斷法》生效以來，商務(wù)部公告的五宗附加限制性條件的決定中，已經(jīng)有三宗涉及到資產(chǎn)或者業(yè)務(wù)的剝離（三菱麗陽-璐彩特、輝瑞-惠氏以及松下-三洋）?！稌盒幸?guī)定》的頒布顯示了商務(wù)部積極努力以提高經(jīng)營者集中申報法律制度的可執(zhí)行性以及為經(jīng)營者集中各方實施救濟(jì)手段并提供指導(dǎo)意見。
依據(jù)《暫行規(guī)定》，剝離義務(wù)人應(yīng)在相關(guān)協(xié)議簽訂之日起3個月內(nèi)完成所有相關(guān)程序，譬如所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。該等期限對于完成某些法律程序可能時間不足，包括申請為運營資產(chǎn)或者業(yè)務(wù)所需的資質(zhì)證書、轉(zhuǎn)移不動產(chǎn)所有權(quán)等等。《暫行規(guī)定》未對商務(wù)部延長該等程序的期限相應(yīng)的程序和時間作出任何規(guī)定。
商務(wù)部采用的措施與其他國家或地區(qū)所采納的措施（包括歐洲委員會《關(guān)于<第4064/89號理事會條例>和<第447/98號委員會條例>項下可以接受的救濟(jì)手段的委員會通知》）相似。但是，《暫行規(guī)定》只針對于剝離的實施，而對于在擬進(jìn)行的合并有可能產(chǎn)生或者加強(qiáng)將有損于有效競爭的市場支配地位之時其他可以采用的救濟(jì)手段，沒有作出規(guī)定。商務(wù)部是否進(jìn)一步對集中各方可以采用的其他救濟(jì)手段頒布規(guī)定還有待觀察。
《暫行規(guī)定》要求，剝離義務(wù)人應(yīng)當(dāng)向支付監(jiān)督受托人以及剝離受托人支付報酬；同時也要求受托人向商務(wù)部定期報告，并且剝離義務(wù)人不能在未經(jīng)商務(wù)部同意的情況下對監(jiān)督受托人或剝離受托人發(fā)出指示。剝離義務(wù)人、受托人呢以及商務(wù)部之間的關(guān)系在實踐中如何操作、受托人在剝離義務(wù)人與商務(wù)部對受托人做出的指示之間存在矛盾的時候可能采用措施，仍有待觀察。
